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公司法解读一一公司设立

时期:2021-11-10 17:51 点击数:
本文摘要:一、公司设立行为的观点公司设立行为有广、狭二义。广义的公司设立行为指依照法定条件和法式创设公司执法人格的种种执法行为与事实行为的总称;狭义的公司设立(或称提倡人的公司设立行为)仅指提倡人为创设公司执法人格而实施的一连串民事行为。 公司设立的历程既涉及事实行为,也涉及执法行为;执法行为中既包罗出资人或提倡人的民事行为,也包罗审批机关和挂号机关的行政行为。与“公司设立”精密相连,但又严格区此外观点是“公司建立”。

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一、公司设立行为的观点公司设立行为有广、狭二义。广义的公司设立行为指依照法定条件和法式创设公司执法人格的种种执法行为与事实行为的总称;狭义的公司设立(或称提倡人的公司设立行为)仅指提倡人为创设公司执法人格而实施的一连串民事行为。

公司设立的历程既涉及事实行为,也涉及执法行为;执法行为中既包罗出资人或提倡人的民事行为,也包罗审批机关和挂号机关的行政行为。与“公司设立”精密相连,但又严格区此外观点是“公司建立”。

公司建立是公司降生、取得独立执法人格的状态和事实,是公司设立行为的追求目的和实现效果。而公司设立是创设一个具有执法人格的公司组织的动态的全部历程和行为总和,是公司建立的前提。因此,公司设立行为与公司建立之间为因果关系。

前者是因,后者为果。可是,公司设立行为未必都能实现预期目的。提倡人设立公司的行为既可能导致公司的建立,也可能导致公司的不建立或失败流产;既可能导致公司的有效建立,也可能导致公司设立的瑕疵甚至无效。

实践中,公司在设立历程中由于种种原因而最终不能建立的现象并不少见,已经设立完毕并取得法人资格的法人被法院 宣布为无效的可能性也同样存在。因此,公司的“建立”必经“设立”阶段,但公司的“设立”历程并不一定导致公司的有效“建立”。

公司设立也差别于公司的设立挂号,后者仅是公司设立行为的最后阶段。二、公司设立的方式公司设立的方式基本为两种,即提倡设立和召募设立。

提倡设立又称“同时设立”、“单纯设立”等,是指公司的全部股份或首期刊行的股份由提倡人自行认购而设立公司的方式。有限责任公司只能接纳提倡设立的方式,由全体股东出资设立。股份公司也可以接纳提倡设立的方式。中国公司法第78条明确划定,股份有限公司可接纳提倡设立的方式,也可以接纳召募设立的方式。

提倡设立在法式上较为轻便。召募设立又称“渐次设立”或“庞大设立”,是指提倡人只认购公司股份或首期刊行股份的一部门,其余部门对外召募而设立公司的方式。中国公司法第78条第3款划定:“召募设立,是指由提倡人认购公司应刊行股份的一部门,其余股份向社会公然召募或者向特定工具召募而设立公司。

”所以,召募设立既可以是通过向社会公然刊行股票的方式设立,也可以是不刊行股票而只向特定工具召募而设立。这种方式只为股份有限公司设立之方式。由于召募设立的股份有限公司资本规模较大,涉及众多投资者的利益,故各国公司法均对其设立法式严格限制。

如为防止提倡人完全凭借他人资本设立公司,损害一般投资者的利益,各国多数划定了提倡人认购的股份在公司股本总数中应占的比例。中国的划定比例是35%。三、公司设立挂号公司设立挂号是指公司设立人按法定法式向公司挂号机关申请,经公司挂号机关审核并记载在案,以供民众查阅的行为。设置公司设立挂号制度,旨在牢固公司信誉并保障社会生意业务的宁静。

在中国,公司举行设立挂号,应向各级工商行政治理机关提出申请,并应遵守《公司挂号治理条例》的有关划定。(一)公司名称预先批准。

凭据《公司挂号治理条例》第17条的划定,设立公司应当向公司挂号机关申请公司名称的预先批准。其中,执法、行政法例或者国务院决议划定设立公司必须报经批准,或者,公司谋划规模中属于执法、行政法例或者国务院决议划定在挂号前须经批准的项目的,应当在报送批准前管理公司名称预先批准,并以公司挂号机关批准的公司名称报送批准。

设立有限责任公司,应当由全体股东指定的代表或者配合委托的署理人向公司挂号机关申请名称预先批准;设立股份有限公司,应当由全体提倡人指定的代表或者配合委托的署理人向公司挂号机关申请名称预先批准。申请名称预先批准,应当提交下列文件:⑴有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体提倡人签署的公司名称预先批准申请书;⑵全体股东或者提倡人指定代表或者配合委托署理人的证明;⑶国家工商行政治理总局划定要求提交的其他文件。预先批准的公司名称保留期为6个月。

预先批准的公司名称在保留期内不得用于从事谋划运动,不得转让。(二)公司设立挂号法式公司设立人首先应当向其所在地工商行政治理机关提出申请。设立有限责任公司应由全体股东指定的代表或配合委托的署理人作为申请人;设立国有独资公司应由国家授权投资机构或国家授权的部门作为申请人;设立股份有限公司应由董事会作为申请人。

申请设立有限责任公司应向公司挂号机关提交下列文件:⑴公司法定代表人签署的设立挂号申请书;⑵全体股东指定代表或者配合委托署理人的证明;⑶公司章程;⑷依法设立的验资机构出具的验资证明,执法、行政法例尚有划定的除外;⑸股东首次出资是非钱币产业的,应当在公司设立挂号时提交已管理其产业权转移手续的证明文件及其相关非钱币产业的资产评估陈诉;⑹股东的主体资格证明或者自然人身份证明;⑺载明公司董事、监事、司理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明;⑻公司法定代表人任职文件和身份证明;⑼企业名称预先批准通知书;⑽公司住所证明;⑾国家工商行政治理总局划定要求提交的其他文件(《公司挂号治理条例》第20条)。申请设立股份有限公司,应当向公司挂号机关提交下列文件:⑴公司法定代表人签署的设立挂号申请书;⑵董事会指定代表或者配合委托署理人的证明;⑶公司章程;⑷依法设立的验资机构出具的验资证明;⑸提倡人首次出资是非钱币产业的,应当在公司设立挂号时提交已管理其产业权转移手续的证明文件;⑹提倡人的主体资格证明或者自然人身份证明;⑺载明公司董事、监事、司理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明。⑾国家工商行政治理总局划定要求提交的其他文件。

其中,以召募方式设立股份有限公司的,还应当提交建立大会的集会记载;以召募方式设立股份有限公司公然刊行股票的,还应当提交国务院证券监视治理机构的批准文件。执法、行政法例或者国务院决议划定设立股份有限公司必须报经批准的,还应当提交有关批准文件。

对于公司申请挂号的谋划规模中属于执法、行政法例或者国务院决议划定在挂号前须经批准的项目的,应当在申请挂号前报经国家有关部门批准,并向公司挂号机关提交有关批准文件(《公司挂号治理条例》第21条、第22条)。由此可见,设立有限责任公司与设立股份有限公司在设立申请文件-方面其实是一样的要求,只是相关执法文件的签署人的称谓差别而已:在前者称为股东,在后者则称为提倡人。

固然,以召募方式设立的股份有限公司在设立申请时需要提交的文件有所差别,主要是增加了建立大会的集会记载;其中以召募方式设立公然刊行股票的,还需提交国务院证券监视治理机构的批准文件。(三)公司设立挂号的执法效力。

《公司挂号治理条例》第25条划定:“依法设立的公司,由公司挂号机关发给《企业法人营业执照》。公司营业执照签发日期为公司建立日期。公司凭公司挂号机关核发的《企业法人营业执照》刻制印章,开立银行账户,申请纳税挂号。

”由此可见,公司经设立挂号的执法效力就是使公司取得法人资格,进而取得从事谋划运动的正当身份(四)公司挂号所谓公司挂号,是指公司挂号机关对公司法人团体资格确认的一种执法宣告,是一种公示和监视执法行为。公司挂号在本质上仍属公司设立行为,是公司设立这一系列行为的最后一个阶段,而公司建立则是公司设立和公司挂号的执法结果。四、公司设立的条件(一) 有限责任公司凭据《公司法》的划定,设立有限责任公司,应当具备下列五个条件:1.股东切合法定人数。

设立有限责任公司的法定人数分两种情况:一是通常情况下,法定股东数须是50人以下。二是特殊情况下,国家授权投资的机构或国家授权的部门可以单独设立国有独资的有限责任公司。2.股东出资到达法定资本最低限额。

法定资本是指公司向公司挂号机关挂号时,实缴的出资额,即经法定法式确认的资本。在中国,法定资本又称为注册资本,既是公司成为法人的基本特征之一,又是企业负担亏损风险的资本担保,同时也是股东权益划分的尺度。

有限责任公司的注册资本为在公司挂号机关挂号的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部门由股东自公司建立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。

执法、行政法例对有限责任公司注册资本的最低限额有较高划定的,从其划定。股东可以用钱币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用钱币估价并可以依法转让的非钱币产业作价出资;可是,执法、行政法例划定不得作为出资的产业除外。 对作为出资的非钱币产业应当评估作价,核实产业,不得高估或者低估作价。

执法、行政法例对评估作价有划定的,从其划定。全体股东的钱币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。3.股东配合制定章程。

公司章程是关于公司组织及其运动的基本规章。制定公司章程既是公司内部治理的需要,也是便于外界监视治理和来往的需要。凭据《公司法》的划定,公司章程应当载明的事项有:公司名称和住所、公司谋划规模、公司注册资本、股东姓名或名称、股东的权利和义务、股东的出资方式和出资额、股东转让出资的条件、公司的机构及其发生措施和职权及议事的规则、公司的法定代表人、公司的遣散事项与清算措施、其他事项。4.有公司名称,建设切合有限责任公司要求的组织机构。

公司作为独立的企业法人,必须有自己的名称。公司设扬名称时还必须切合执法、法例的划定。有限责任公司的组织机构是指股东会、董事会或执行董事、监事会或监事。

5.有牢固的生产谋划场所和须要的生产谋划条件。生产谋划场所可以是公司的住所,也可以是其他谋划地。生产谋划条件是指与公司谋划规模相适应的条件。它们都是公司从事谋划运动的物质基础,是设立公司的起码要求。

申请设立有限责任公司,应当向公司挂号机关提交下列文件:(一)公司法定代表人签署的设立挂号申请书;(二)全体股东指定代表或者配合委托署理人的证明;(三)公司章程;(四)依法设立的验资机构出具的验资证明,执法、行政法例尚有划定的除外;(五)股东首次出资是非钱币产业的,应当在公司设立挂号时提交已管理其产业权转移手续的证明文件;(六)股东的主体资格证明或者自然人身份证明;(七)载明公司董事、监事、司理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明;(八)公司法定代表人任职文件和身份证明;(九)企业名称预先批准通知书;(十)公司住所证明;(十一)国家工商行政治理总局划定要求提交的其他文件。外商投资的有限责任公司的股东首次出资额应当切合执法、行政法例的划定,其余部门应当自公司建立之日起2年内缴足,其中,投资公司可以在5年内缴足。执法、行政法例或者国务院决议划定设立有限责任公司必须报经批准的,还应当提交有关批准文件。

(二)股份有限公司凭据《公司法》的划定,设立股份有限公司,应当具备以下六个条件:1.提倡人切合法定人数。设立股份有限公司必须要有提倡人,提倡人既可以是自然人,也可以是法人。

提倡人应当在2人以上200人以下,其中须有过半数的提倡人在中国境内有住所。国有企业改建为股份有限公司的,应当接纳召募设立方式。2.提倡人认缴和社会公然召募的股本到达法定资本的最低限额。中国《公司法》明确划定:股份有限公司的注册资本应为在公司挂号机关挂号的实收股本。

股本总额为公司股票面值与股份总数的乘积。同时还划定,公司注册资本的最低限额为人民币500万元,最低限额需要高于人民币500万元的,由执法、行政法例另行划定。在提倡设立的情况下,提倡人应认购公司刊行的全部股份;在召募设立的情况下,提倡人认购的股份不得少于公司股份数的35%。

3.股份刊行、准备事项切合执法划定。4.提倡人制定公司章程,并经建立大会通过。5.有公司名称,建设切合股份有限公司要求的组织机构。

股份有限公司的组织机构由股东大会、董事会、司理、监事会组成。股东大会是最高权力机构,股东出席股东大会,所持每一股份有一表决权。董事会是公司股东会的执行机构,由5~19人组成。

司理卖力公司的日常谋划治理事情。6.有牢固的生产谋划场所和须要的生产谋划条件。申请设立股份有限公司,应当向公司挂号机关提交下列文件:1、公司法定代表人签署的设立挂号申请书;2、董事会指定代表或者配合委托署理人的证明;3、公司章程;4、依法设立的验资机构出具的验资证明;5、提倡人首次出资是非钱币产业的,应当在公司设立挂号时提交已管理其产业权转移手续的证明文件;6、提倡人的主体资格证明或者自然人身份证明;7、载明公司董事、监事、司理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明;8、公司法定代表人任职文件和身份证明;9、企业名称预先批准通知书;10、公司住所证明;11、国家工商行政治理总局划定要求提交的其他文件.以召募方式设立股份有限公司的,还应当提交建立大会的集会记载;以召募方式设立股份有限公司公然刊行股票的,还应当提交国务院证券监视治理机构的批准文件.执法、行政法例或者国务院决议划定设立股份有限公司必须报经批准的,还应当提交有关批准文件.公司申请挂号的谋划规模中属于执法、行政法例或者国务院决议划定在挂号前须经批准的项目的,应当在申请挂号前报经国家有关部门批准,并向公司挂号机关提交有关批准文件.(三) 小我私家独资企业1、投资人为一个自然人,且只能是中国公民。

2、有正当的企业名称。3、有投资人申报的出资。投资人可以小我私家产业出资,也可以家庭共有产业作为小我私家出资。设立小我私家独资企业可以用钱币出资,也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他产业权利出资。

接纳实物、土地使用权、知识产权或者其他产业权利出资的,应将其折算成钱币数额。投资人申报的出资额应当与企业的生产谋划规模相适应。以家庭共有产业作为小我私家出资的,投资人应当在设立(变换)挂号申请书上予以注明。

4、有牢固的生产谋划场所和须要的生产谋划条件。5、有须要的从业人员。6、小我私家独资企业不需要注册资金陆欣状师编撰。


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